Las reglas para la tenencia de los hijos menores de edad cuyos padres se divorcian y los derechos de estos

Abstract

El artículo 11 de la Constitución de la República de 2008, a fin de garantizar el efectivo goce de los derechos reconocidos en el Estado ecuatoriano a todos sus ciudadanos establece, “Nadie podrá ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, (…)”; en forma sucinta todos somos iguales ante la Ley, al pasar de un régimen legalista a un Estado constitucional de derechos, conforme lo determina el artículo 1 de la misma norma previamente invocada se entiende que Ecuador es un “Estado constitucional de derechos y justicia” , en el presente trabajo investigativo se ha identificado la vulneración del derecho a la igualdad en un proceso litigioso al momento que el Juez resuelva respecto de la tenencia de los hijos menores de 12 años cuando los padres no se han puesto de acuerdo, el Juez aplicará de forma directa el encargo de la tenencia a la madre lo cual atenta directamente con el derecho a la igualdad. La escasa doctrinaria respecto de la aplicación del artículo 106 numeral 2 y 4 del Código de la Niñez y Adolescencia, ha conllevado al operador de justicia a constituirse en “boca de la ley”; es decir, al resolver un caso concreto, el Juez se limita a aplicar la norma jurídica que reconoce el derecho para determinar las consecuencias contempladas en la misma ley, vulnerando de este modo el derecho del padre a ejercer la tenencia de su hijo o hijos menores, pues el mencionado cuerpo legal ejerce preferencia respecto de la madre dejando de lado la opinión del hijo hasta que este cumpla doce años de edad, esta disposición, al conferirle la tenencia de forma directa a la madre no garantiza el derecho de igualdad; constituyéndose en muchos de los casos la decisión menos adecuada para el estado emocional de los menores causándoles un grave daño irreversible; y, finalmente se propondrá la reforma al numeral 2 y 4 del artículo 106 del Código de la Niñez y Adolescencia.